Как определить продолжительность отпуска с последующим увольнением
Учительница обратилась к Роструду с вопросом о правомерности действий работодателя, который отказывается предоставить ей отпуск с последующим увольнением в полном размере, настаивая на определении его продолжительности пропорционально имеющемуся у работницы на момент увольнения отпускному стажу (Ответ с портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").
Чиновники на этот счет высказали довольно распространенную точку зрения: поскольку закон не предусматривает предоставление отпуска пропорционально отработанному в данном рабочем году времени, то отпуск (независимо от времени, проработанного в рабочем году) предоставляется полным. При этом если сотруднику, не отработавшему полный рабочий год, работодатель предоставил отпуск с последующим увольнением полной продолжительности, то фактически должны быть оплачены только дни отпуска, которые подлежали бы денежной компенсации при увольнении. Тот же вывод можно обнаружить и в письме Роструда от 24 декабря 2007 г. № 5277-6-1, и в некоторых других разъяснениях ведомства. Встречается он и в судебной практике (см. определение Смоленского областного суда от 25 июля 2017 г. № 33-2417/2017).
Мы же с подобным подходом согласиться не можем. На наш взгляд, в части второй ст. 127 ТК РФ содержится специальная норма, согласно которой с последующим увольнением могут быть предоставлены именно неиспользованные отпуска. Соответственно, сколько дней отпуска у работника являются неиспользованными, столько и можно предоставить с последующим увольнением. Это может быть как больше, так и меньше продолжительности одного полного ежегодного отпуска. Кроме того, по смыслу ст. 127 ТК РФ предоставление работнику неиспользованных отпусков перед увольнением является альтернативой выплаты денежной компенсации за такие отпуска. Если при расчете компенсации учитывается количество дней отпуска, пропорциональное отпускному стажу, то и при определении продолжительности отпуска с последующим увольнением следует исходить из того же принципа. Определение продолжительности отпуска с последующим увольнением как числа дней ежегодного отпуска, на которые работник приобрел право к моменту увольнения, но еще не использовал, полностью соответствует положениям Конвенции МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках. В ст. 11 Конвенции сказано, что работнику после прекращения трудовых отношений с данным работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска.
В пользу вывода об определении продолжительности отпуска с последующим увольнением пропорционально имеющемуся у работника отпускному стажу можно привести определения Новосибирского областного суда от 5 ноября 2013 г. № 33-8723/2013 и Челябинского областного суда от 25 августа 2016 г. № 11-11680/2016.